一、工程質量保證金比例3%是否有規(guī)定?

總理主持國務院常務會議，再推出一批新的降費措施。其中，建筑領域工程質量保證金預留比例上限，由5%降至3%。

二、國家對工程質保金的規(guī)定

《建設工程質量保證金管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》）第二條規(guī)定：本辦法所稱建設工程質量保證金(保修金)(以下簡稱保證金)是指發(fā)包人與承包人在建設工程承包合同中約定，從應付的工程款中預留，用以保證承包人在缺陷責任期內對建設工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。

缺陷是指建設工程質量不符合工程建設強制性標準、設計文件，以及承包合同的約定。

缺陷責任期一般為六個月、十二個月或二十四個月，具體可由發(fā)、承包雙方在合同中約定。

第九條 缺陷責任期內，承包人認真履行合同約定的責任，到期后，承包人向發(fā)包人申請返還保證金。

第十條 發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請后，應于14日內會同承包人按照合同約定的內容進行核實。如無異議，發(fā)包人應當在核實后14日內將保證金返還給承包人，逾期支付的，從逾期之日起，按照同期銀行貸款利率計付利息，并承擔違約責任。發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請后14日內不予答復，經催告后14日內仍不予答復，視同認可承包人的返還保證金申請。

三、工程質保金的新規(guī)定的變化：

1、首次明確缺陷責任最長不超過2年

缺陷責任期直接關系到工程質量保證金的返還時間，關系承包人切身利益。實踐中，發(fā)包人經常有意或無意將工程質量保修期與工程質保金的返還掛鉤，要求在工程質量保修期滿后，方可返還質保金。但根據《建筑工程質量管理條例》規(guī)定，基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程的最低質量保修期限為設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限。因此，如果按照發(fā)包人的要求，那么質保金就要等到工程壽命結束才能收回，這顯然是對承包人不公平的，由此也造成了大量的質保金返還爭議。

雖然缺陷責任期一般為六個月、十二個月或二十四個月，具體可由發(fā)承包雙方在合同中約定，但并未明確缺陷責任期的最長期限。在發(fā)承包雙方未對缺陷責任期明確約定的情況下，質保金的到底應當何時返還。司法實踐中各地法院對此的觀點并不統(tǒng)一(以2年、5年作為質保金最長返還期限的案例均有出現(xiàn))。本次新出臺的《辦法》規(guī)定，缺陷責任期一般為1年，最長不超過2年，由發(fā)、承包雙方在合同中約定。這是國家首次正式對缺陷責任期最長期限進行明確，將有利于減少質保金返還爭議，緩解承包人被拖欠工程尾款的狀況。

2、已繳納履約保證金，不得同時預留工程質保金

《辦法》第六條規(guī)定，在工程項目竣工前，已經繳納履約保證金的，發(fā)包人不得同時預留工程質量保證金。采用工程質量保證擔保、工程質量保險等其他保證方式的，發(fā)包人不得再預留保證金。其中，關于已繳納履約保證金，不得同時預留工程質保金的規(guī)定，最先出自《清理保證金通知》;已采用其他保證方式，不得再預留保證金的規(guī)定，系之前《老辦法》的原文規(guī)定。

根據施工合同示范文本，質量保證金的扣留方式，主要有兩種：

(一)逐次扣留，即發(fā)包人在支付工程進度款時按比例逐次扣留;

(二)一次性扣留，即發(fā)包人在工程竣工結算時一次性扣留質量保證金。在合同雙方未有另行約定的情況下，原則上則適用靠前種方式，即在支付工程進度款時逐次扣留。這也是實踐中發(fā)包人最經常采用的質保金扣留方式。但是，如果實踐中承包人已按合同約定提交履約保證金，這一常規(guī)性的質保金扣留方式，將與《辦法》中關于竣工前已繳納履約保證金，不得同時預留工程質保金的規(guī)定發(fā)生沖突。從合法性考慮，今后發(fā)包人應盡量采用在工程竣工結算時一次性扣留質保金的方式，或采用在工程竣工驗收合格后，要求承包人提交質量保函的方式。

3、預留工程質保金可由第三方托管

《辦法》規(guī)定，社會***項目采用預留保證金方式的，發(fā)承包雙方可以約定將保證金交由“第三方”金融機構托管。雖然《老辦法》中對工程質保金的托管已有類似規(guī)定，但《辦法》本次特別強調了托管金融機構的“第三方”屬性。希望通過第三方托管機構的監(jiān)管，實現(xiàn)工程質保金的專款專用，避免質保金的延期返還，解決發(fā)包人挪用、滯留工程質保金導致施工企業(yè)權益損害的情況。但由于該規(guī)定并不具有強制性，實踐中能否被順利接受不容樂觀。

在《辦法》出臺之前(特別是在《清理保證金通知》出臺后)，部分省份對于工程質保金的第三方托管已有比較具體措施。例如吉林省規(guī)定，質保金應存入第三方金融機構托管，并簽訂《建設工程質量保證金托管協(xié)議書》。建筑工程竣工驗收前，施工單位應當在第三方金融機構開設專門賬戶，并按照本辦法規(guī)定的標準將質量保證金存入，對未結算完成的工程，建設單位可從工程結算價款中一次性劃撥存入施工單位開設的賬戶。質保金僅用于支付由于承包方原因造成的缺陷而進行維修的費用,任何單位和個人不得擠占、挪用。建筑工程質量監(jiān)督機構對質量保證金的使用、退還實施統(tǒng)一監(jiān)督管理。

4、增加逾期返還工程質保金的違約責任

《辦法》第三條規(guī)定，發(fā)包人應當在招標文件中明確保證金預留、返還等內容，并與承包人在合同條款中對涉及保證金的下列事項進行約定：

(一)保證金預留、返還方式;

(二)保證金預留比例、期限;

(三)保證金是否計付利息，如計付利息，利息的計算方式;

(四)缺陷責任期的期限及計算方式;

(五)保證金預留、返還及工程維修質量、費用等爭議的處理程序;

(六)缺陷責任期內出現(xiàn)缺陷的索賠方式;

(七)逾期返還保證金的違約金支付辦法及違約責任。其中，第(七)項是本次《辦法》新增內容。

質保金作為工程款的一部分，逾期未支付時通常應適用于工程合同中關于發(fā)包人逾期支付工程款的違約責任。在當前工程施工行業(yè)處于買方市場的情況下，單獨約定高于逾期支付工程款的違約責任，對承包人來講并不太現(xiàn)實。比較符合實際的作法是，國家相關部門在制訂新的工程合同示范文本時，設定逾期返還工程質保金違約責任的規(guī)范條款，以逐漸推廣適用。

按照國家對工程質保金新的規(guī)定，目前我國已經將工程質保金的上限規(guī)定為總工程造價的3%，由原來的5%下降至3%，可以看出，目前國家對于工程質量的問題其實還是比較放心的。工程質保金應該在規(guī)定的時間內由發(fā)包方返還給建筑方，前提是在質保期內沒有出現(xiàn)什么問題。